三、工程索賠與違約賠償
01
法律依據(jù)
以《中華人民共和國(guó)建筑法》（以下簡(jiǎn)稱《建筑法》）、《中華人民共和國(guó)民法典》（以下簡(jiǎn)稱《民法典》）、《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》（以下簡(jiǎn)稱《招標(biāo)投標(biāo)法》）、《中華人民共和國(guó)價(jià)格法》（以下簡(jiǎn)稱《價(jià)格法》）、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋（一）》（以下簡(jiǎn)稱《建設(shè)工程合同司法解釋（一）》）等法律為依據(jù)。
02
概念簡(jiǎn)述
工程索賠指承包人在履行建設(shè)工程合同過(guò)程中，非因己方原因造成成本增加（包括時(shí)間成本和費(fèi)用成本）而有權(quán)向發(fā)包人要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）工期順延要求的行為。根據(jù)索賠內(nèi)容的分類，工程索賠可分為費(fèi)用索賠和工期索賠兩類。
違約賠償是建設(shè)工程合同的當(dāng)事人未按合同履行義務(wù)或雖按合同履行義務(wù)但不符合要求造成守約方損失，守約方要求違約方承擔(dān)違約賠償?shù)呢?zé)任。守約方主要可以就以下兩項(xiàng)內(nèi)容要求違約賠償。
（1）實(shí)際損失。
違約方的違約行為造成守約方已發(fā)生的實(shí)際損失，例如，延期支付的利息，延長(zhǎng)竣工的發(fā)包人多支付的費(fèi)用等。
（2）預(yù)期利潤(rùn)。
預(yù)期利潤(rùn)是指由于違約行為而造成守約方應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦貌荒艿玫剑�，原則上不得超過(guò)違約一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違約可能造成的損失。
03
根本區(qū)別
工程索賠與違約索賠是兩個(gè)不同概念，切忌等同。索賠款是基于“得利者適當(dāng)補(bǔ)償”原則，由以后的所有權(quán)人給予債權(quán)人的補(bǔ)償，而賠償款則基于發(fā)包人不按或不履行合同約定履行而承擔(dān)的不利后果。并且，索賠款和賠償款的具體計(jì)取標(biāo)準(zhǔn)也是不同的。
1.引起的原因不同
索賠原因并非一定在于發(fā)包人違約。只要不是承包人自己原因?qū)е碌模瑸樵摴こ潭嗷ㄙM(fèi)的成本（如時(shí)間成本或其它成本）均可向發(fā)包人提出工程索賠，而“非自身原因”可能是第三人原因，可能是不可抗拒事件，也可能是發(fā)包人不屬于違約的正當(dāng)行為。
而違約賠償?shù)脑蛞欢ㄊ前l(fā)包人的原因引起，并且是發(fā)包人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合要求的原因而引起的。
2.主要的依據(jù)不同
工程索賠理由主要源自行業(yè)慣例。行業(yè)慣例是中國(guó)法律的非正式淵源之一，是指某一行業(yè)經(jīng)過(guò)大量案件和各種事件所形成的一種約定俗成的“規(guī)矩”，一般具有明顯的行業(yè)性和專業(yè)性，目的在于保障該行業(yè)的公平合理。由于建設(shè)工程中的不確定性和專業(yè)性從而形成了工程索賠。無(wú)論在國(guó)際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)（FIDIC）和英國(guó)聯(lián)合合同員會(huì)(JCT)合同體系中，還是在英國(guó)土木工程師學(xué)會(huì)（ICE）和美國(guó)建筑師學(xué)會(huì)（AIA） 合同中，均有工程索賠的相關(guān)規(guī)定。
違約賠償?shù)囊罁?jù)主要是來(lái)自雙方的約定，即以雙方約定作為判斷的標(biāo)準(zhǔn)，未達(dá)到或超標(biāo)都是違約，若違約造成損失就存在違約賠償?shù)膯?wèn)題。
3.包括的范圍不同
工程索賠的范圍包括費(fèi)用和工期。而費(fèi)用索賠只能索賠實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用，不包括預(yù)期利潤(rùn)，需要特別強(qiáng)調(diào)的是，該費(fèi)用不等于工程造價(jià)。工程造價(jià)是針對(duì)物化勞動(dòng)的計(jì)價(jià)，包括人、材、機(jī)等費(fèi)用，而索賠費(fèi)用僅針對(duì)為特定事件所花費(fèi)的費(fèi)用。
