隨著PPP模式的大力推廣和項(xiàng)目實(shí)施，PPP項(xiàng)目的順利履約也成為一些人士擔(dān)心和探討的問題。財(cái)政部《PPP項(xiàng)目合同指南（試行）》第十八節(jié)中，對違約、提前終止及終止后處理機(jī)制作了說明，對通常導(dǎo)致項(xiàng)目提前終止的事由，列舉了以下四種：
1、政府方違約事件——發(fā)生政府方違約事件，政府方在一定期限內(nèi)未能補(bǔ)救的，項(xiàng)目公司可根據(jù)合同約定主張終止PPP項(xiàng)目合同；
2、項(xiàng)目公司違約事件——發(fā)生項(xiàng)目公司違約事件，項(xiàng)目公司和融資方或融資方指定的第三方均未能在規(guī)定的期限內(nèi)對該違約進(jìn)行補(bǔ)救的，政府方可根據(jù)合同約定主張終止PPP項(xiàng)目合同；
3、政府方選擇終止——政府方在項(xiàng)目期限內(nèi)任意時間可主張終止PPP項(xiàng)目合同；
4、不可抗力事件——發(fā)生不可抗力事件持續(xù)或累計(jì)達(dá)到一定期限，任何一方可主張終止PPP項(xiàng)目合同。
一、PPP項(xiàng)目提前終止時的回購約定可能難以實(shí)際履行。
盡管PPP項(xiàng)目合同中根據(jù)不同的終止原因?qū)刭弮r款數(shù)額及其支付通常已經(jīng)做出了約定，但是由于PPP項(xiàng)目投資大，周期長，無論何種原因提前終止，回購價款均可能超出政府方的當(dāng)時財(cái)政承受能力，導(dǎo)致不能及時支付回購價款，形成新的違約和糾紛，并且對社會公共利益和其他利益相關(guān)方也將造成重大影響。
二、PPP項(xiàng)目合同提前終止時將影響多個利益相關(guān)方。
由于PPP項(xiàng)目屬于基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域，涉及公共產(chǎn)品或服務(wù)供給，關(guān)系社會公共利益，故PPP項(xiàng)目合同提前終止時不僅僅涉及到政府方和社會資本方的權(quán)利義務(wù)，還對社會公共利益有著重要的影響。
同時，由于PPP項(xiàng)目均會涉及到融資問題，PPP項(xiàng)目合同提前終止也會給金融機(jī)構(gòu)帶來風(fēng)險，如果項(xiàng)目存在基金或者資產(chǎn)證券化等情況還會涉及到投資人等更多的主體。
三、PPP項(xiàng)目提前終止時，政府方再次公開選擇社會資本，有以下理由：
1、PPP項(xiàng)目是政府與社會資本合作的項(xiàng)目，當(dāng)項(xiàng)目提前終止時，如果政府全面履行回購義務(wù)，社會資本退出項(xiàng)目，則政府與社會資本合作的項(xiàng)目又變成了政府項(xiàng)目，不利于國家推進(jìn)政府與社會資本合作模式的一系列改革目標(biāo)的順利實(shí)現(xiàn)。
2、PPP項(xiàng)目提前終止時，通過招標(biāo)、競爭性談判、競爭性磋商等方式再次公開選擇社會資本，由新的社會資本方與政府重新簽訂PPP項(xiàng)目合同，并負(fù)責(zé)支付提前終止的回購價款、承繼項(xiàng)目的全部權(quán)利義務(wù)，對項(xiàng)目繼續(xù)進(jìn)行投資或建設(shè)或運(yùn)營，有利于回購價款的實(shí)際支付，并且對于社會公共利益、金融機(jī)構(gòu)等其他利益相關(guān)方的影響也能在較短時間內(nèi)有效消除，更有利于國家推進(jìn)政府與社會資本合作模式的一系列改革目標(biāo)的順利實(shí)現(xiàn)。
3、為了避免PPP項(xiàng)目提前終止導(dǎo)致停止提供公共服務(wù)，在再次公開選擇社會資本期間，可以約定原社會資本方繼續(xù)負(fù)責(zé)項(xiàng)目運(yùn)營，若不能運(yùn)營將構(gòu)成進(jìn)一步的違約，由政府臨時接管項(xiàng)目。
4、PPP項(xiàng)目提前終止時，政府方必須再次公開選擇社會資本，則事先限制了政府方主動收回項(xiàng)目的權(quán)利和動機(jī)，其實(shí)對于PPP項(xiàng)目合同的順利履行更有保障。當(dāng)再次公開選擇社會資本而無人投標(biāo)的情況下，政府方才能行使回購權(quán)，以保障社會公共利益。
四、PPP項(xiàng)目提前終止時再次公開選擇社會資本的適用情形
1、對于PPP項(xiàng)目是否符合提前終止條件的爭議，可按照PPP項(xiàng)目合同中的爭議解決條款處理。在項(xiàng)目是否提前終止的爭議未得到最終確認(rèn)前，不應(yīng)再次公開選擇社會資本。
2、雙方均認(rèn)可PPP項(xiàng)目提前終止，或提前終止已經(jīng)通過爭議解決程序得到最終確認(rèn)，但雙方對于回購價款的數(shù)額、支付期限存在爭議的，則可以再次公開選擇社會資本。
3、由于政府方違約、政府方提前終止、不可抗力原因?qū)е翽PP項(xiàng)目終止的，同樣可適用再次公開選擇社會資本。當(dāng)然，在政府方違約、政府方提前終止的情形下，再次公開選擇社會資本不應(yīng)由PPP項(xiàng)目的實(shí)施機(jī)構(gòu)組織，筆者建議可考慮規(guī)定由本級或者人民政府組織實(shí)施，以示公允。
五、再次選擇的社會資本方與原社會資本方的承接方式
1、重新授予方式：終止原PPP項(xiàng)目合同，政府方收回特許經(jīng)營權(quán)，并與新的社會資本方重新簽訂PPP項(xiàng)目合同，授予特許經(jīng)營權(quán)，合作期限建議原則上不突破原合作期限的剩余合作期限。此種情況下，項(xiàng)目公司將終止，對項(xiàng)目公司的融資合同等是否能夠轉(zhuǎn)移至新的項(xiàng)目公司還需要與金融機(jī)構(gòu)共同探討。
2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式：新的社會資本方受讓原社會資本方在項(xiàng)目公司中的全部股權(quán)，原有的PPP項(xiàng)目合同、融資合同等均繼續(xù)有效和履行。在新老社會資本方共同配合的情況下，此種情況下似乎最為便捷。
ppp項(xiàng)目合同提前終止，根據(jù)不同的終止原因、提前終止時項(xiàng)目所處的不同階段，所涉及的問題和利益比較復(fù)雜， PPP項(xiàng)目合同條款中對于提前終止的原因、價款計(jì)算、支付期限等雖然做出了相應(yīng)的約定，但是一旦真的發(fā)生提前終止時，恐怕仍然不能有效解決順利終止，筆者僅對此提出一些粗淺的思考，還有待PPP項(xiàng)目的政府方、社會資本方、金融機(jī)構(gòu)、中介機(jī)構(gòu)等各參與方在PPP項(xiàng)目實(shí)踐中進(jìn)一步深入探討研究，也期待PPP的相關(guān)法律法規(guī)、爭議解決機(jī)制早日完善，更好的保障ppp項(xiàng)目的順利實(shí)施，出現(xiàn)爭議能夠有效解決，維護(hù)各參與方的合法權(quán)益和社會公共利益。
作者：北京德恒律師事務(wù)所 鄭宏宇
