問(wèn)：在采購(gòu)交易活動(dòng)中，招標(biāo)人、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)、投標(biāo)人、評(píng)標(biāo)專(zhuān)家存在違法違規(guī)行為的，均有相應(yīng)的行政罰則，但是無(wú)論是《招標(biāo)投標(biāo)法》還是《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》均沒(méi)有找到對(duì)交易中心出現(xiàn)違法行為的行政處罰措施。那么交易中心違法誰(shuí)來(lái)監(jiān)管呢？有沒(méi)有處罰依據(jù)？
一
交易中心由來(lái)
01
發(fā)展史
2002年，浙江省紹興市把政府各部門(mén)分散設(shè)立的交易市場(chǎng)集中起來(lái)，實(shí)行管辦分離，建立統(tǒng)一集中的公共資源交易中心，這是全國(guó)第一家公共資源交易中心。
2012年4月，中紀(jì)委、監(jiān)察部在江西南昌召開(kāi)了全國(guó)公共資源交易市場(chǎng)建設(shè)工作推進(jìn)會(huì)，要求在全國(guó)部署公共資源交易“一委一辦一中心”的模式。同年，中共十七屆中央紀(jì)委七次全會(huì)，明確提出要建設(shè)統(tǒng)一規(guī)范的公共資源交易市場(chǎng)，推動(dòng)政府投資和使用國(guó)有資金的工程項(xiàng)目、土地使用權(quán)和礦業(yè)權(quán)進(jìn)場(chǎng)交易。
《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)整合建立統(tǒng)一的公共資源交易平臺(tái)工作方案的通知》（國(guó)辦發(fā)〔2015〕63號(hào)）出臺(tái)更是進(jìn)一步加速各地交易中心的建設(shè)步伐。
02
法律及相關(guān)政策規(guī)定
《招標(biāo)投標(biāo)法》《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》中沒(méi)有“交易中心”這個(gè)機(jī)構(gòu)，《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》僅規(guī)定“設(shè)區(qū)的市級(jí)以上地方人民政府可以根據(jù)實(shí)際需要，建立統(tǒng)一規(guī)范的招標(biāo)投標(biāo)交易場(chǎng)所，為招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)提供服務(wù)”。實(shí)踐中各地均把“政府建立的招標(biāo)投標(biāo)交易場(chǎng)所”稱(chēng)之為“交易中心”。
《國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國(guó)家發(fā)展改革委關(guān)于深化公共資源交易平臺(tái)整合共享指導(dǎo)意見(jiàn)的通知》（國(guó)辦函〔2019〕41號(hào))將公共資源交易中心定位為“公共資源交易中心作為公共資源交易平臺(tái)主要運(yùn)行服務(wù)機(jī)構(gòu)”。
二
交易中心違法的法律責(zé)任
01
《招標(biāo)投標(biāo)法》《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》具體無(wú)規(guī)定
02
《公共資源交易平臺(tái)管理暫行辦法》規(guī)定
《公共資源交易平臺(tái)管理暫行辦法》第三十八條至第四十四條對(duì)交易中心違法行為的行政法律責(zé)任規(guī)定均為“由政府有關(guān)部門(mén)責(zé)令限期改正”，但問(wèn)題是誰(shuí)是“有關(guān)部門(mén)”？
03
《電子招標(biāo)投標(biāo)辦法》規(guī)定
《電子招標(biāo)投標(biāo)辦法》第四十六條 電子招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)及相關(guān)主體應(yīng)當(dāng)自覺(jué)接受行政監(jiān)督部門(mén)、監(jiān)察機(jī)關(guān)依法實(shí)施的監(jiān)督、監(jiān)察。
《電子招標(biāo)投標(biāo)辦法》第五十四條、第五十六條、第五十七條、第五十八條均規(guī)定了相應(yīng)的行政處罰條款。
三
“有關(guān)部門(mén)”是哪個(gè)部門(mén)？
小編認(rèn)為：交易中心在交易活動(dòng)的行政監(jiān)督部門(mén)依據(jù)交易活動(dòng)的上位法執(zhí)行，如招法體系的有《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》；政府采購(gòu)法體系的有《政府采購(gòu)法》規(guī)定；土地交易有《土地管理法》等。
以工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)活動(dòng)為例，交易中心在招標(biāo)采購(gòu)活動(dòng)中的違法行為也屬于條例規(guī)定的“招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)”之一，故其監(jiān)督部門(mén)適用于《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第四條“縣級(jí)以上地方人民政府發(fā)展改革部門(mén)指導(dǎo)和協(xié)調(diào)本行政區(qū)域的招標(biāo)投標(biāo)工作�？h級(jí)以上地方人民政府有關(guān)部門(mén)按照規(guī)定的職責(zé)分工，對(duì)招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督，依法查處招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中的違法行為�？h級(jí)以上地方人民政府對(duì)其所屬部門(mén)有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的監(jiān)督職責(zé)分工另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。
同時(shí)需要強(qiáng)調(diào)的是，交易中心工作人員的違法違規(guī)違紀(jì)問(wèn)題還受《監(jiān)察法》的制約。
四
責(zé)令改正是行政處罰嗎？
《行政處罰法》（2021年修訂版）第九條關(guān)于行政處罰的種類(lèi)不包括責(zé)令改正，因此，責(zé)令改正屬行政管理措施而不屬行政處罰。行政處罰是行政主體對(duì)違反行政管理秩序的行為依法定程序所給予的法律制裁；而責(zé)令改正或限期改正違法行為是指行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政管理的過(guò)程中對(duì)違法行為人發(fā)出的一種作為命令。
