招標投標法第四十六條規(guī)定：“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議�！�招標人與中標人按照該規(guī)定簽訂的書面合同就是中標合同。
對于招投標，通常的程序是：招標人發(fā)出招標公告；投標人領取招標文件，并根據(jù)招標文件的規(guī)定制作投標文件并遞交；招標人評標，并通知中標人中標；投標人與中標人協(xié)商中標合同并簽訂。
中標合同與招投標文件的關系
“從招投標法的立法原意來看，該法主要在于規(guī)范招投標活動，法律規(guī)定招標人、中標人簽訂合同書的目的在于通過對招標文件、投標文件的梳理、整合以明晰雙方的權(quán)利義務關系，達到方便合同履行以及監(jiān)管的目的。招標人、中標人訂立的合同書與通過招標投標程序成立的合同在實質(zhì)性條款上應當一致，如不一致應當承擔相應的法律責任�！�——《新建設工程施工合同司法解釋一理解與適用》
招標人、中標人訂立的合同書可以在履行細節(jié)方面進行不背離實質(zhì)性條款的約定，招標人發(fā)出中標通知書后能夠產(chǎn)生承諾生效的后果，也即合同成立的后果，合同成立后即生效。至于招標投標法規(guī)定當事人應當按照招標文件、投標文件訂立書面合同是行政管理的需要，也是對于招標文件、投標文件的細化和確認，不能影響當事人之間成立合法有效的合同。
招標過程中確定當事人權(quán)利義務依據(jù)最重要的文件是招標文件、投標文件和中標通知書，而非備案合同。中標合同只是對招投標文件和中標通知書的進一步確認、明確和規(guī)范化。因此，建設工程司法解釋一第二十二條規(guī)定：“當事人簽訂的建設工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設工期、工程質(zhì)量、工程價款不一致，一方當事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書作為結(jié)算工程價款的依據(jù)的，人民法院應予支持。”
對于招投標形成的施工合同，合同應定義為“包括招投標文件以及其他文件在內(nèi)的對當事人有約束力的文件”，而不是限于合同協(xié)議。
施工合同通常的解釋順序為：合同協(xié)議書；中標通知書；投標函及投標函附錄；專用合同條款；通用合同條款；技術標準和要求；圖紙；已標價工程量清單；其他合同文件。只要合同協(xié)議不背離招投標文件的實質(zhì)性條款，將合同協(xié)議書作為第一優(yōu)先順序是可以的，應尊重當事人的意思自治。但如果合同協(xié)議書在實質(zhì)性條款方面與招投標文件不一致，那么顯然這些條款因為違反了招標投標法的規(guī)定應屬無效，不能產(chǎn)生約束當事人的法律效力，仍然應當以招投標文件作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。
中標合同通常稱為白合同，是結(jié)算工程價款的依據(jù)，另行訂立的與中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同可被稱為黑合同。需要注意的是，過去備案合同一般為白合同，與備案合同在內(nèi)容上有實質(zhì)性變化的合同為黑合同。目前，中標合同強制備案的規(guī)定已經(jīng)取消，因此，強制招投標的合同的效力與是否備案無關。中標合同并非不可變更，一是可以根據(jù)客觀情況的變化合理地變更非實質(zhì)性的內(nèi)容，二是即使變更實質(zhì)性內(nèi)容，只要是不可預見的客觀情況發(fā)生的重大變化導致即發(fā)生情勢變更，也是允許的。
